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        【康律微读】 招投标“暗箱操作”背后的刑事法律风险

        浏览次数: 日期:2014年4月9日 14:48

         

        【导读】 中石油窝案又牵出一名要员——栗东生,中石油四川石化有限责任公司总经理、党委副书记。两会前夕,栗东生即以个人原因辞去全国人民代表大会代表职务,知情人士称,栗东生是因为彭州石化工程中暗箱操作,配合总承包方操控招标被带走的。栗东生被带走调查,总承包方也难逃一劫。那么,招投标领域有哪些不能触碰的游戏规则?企业作为投标方可能涉嫌哪些犯罪?如何避免?

         

        企业在投标环节的禁止性行为:(这里指可能被追究刑事责任的禁止性行为)

        1、不得相互串通投标报价,不得排挤其他投标人的公平竞争,损害招标人或者其他投标人的合法权益。

        2、不得与招标人串通投标,损害国家利益、社会公共利益或者他人的合法权益。

        3、禁止投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标。

        4、投标人不得以低于成本的报价竞标,也不得以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假,骗取中标。

         

        以康律师曾代理过的案例作为反面教材,揭示投标领域的惯用伎俩:

        案例一:某市人民医院医疗设备招标,拦标价为70.5万元,共有4家医药公司参加投标,报价分别为A公司70.26万元、B公司70.36万元、C公司70.40万元、D公司58.68万元;评标方法采用合理低价中标,具体方法是首先产生评标基准价,即以所有有效投标报价的算术平均值作为评标基准价,然后下浮8个百分点作为合理低价下限,低于此值的报价视为不合理报价,最后对入围的报价按由低到高的顺序进行排列,排序第一名的投标人为中标候选人。按此评审方法,上述项目的评标基准价为4家公司的算术平均值67.43万元,下浮8个百分点即合理低价下限为62.04万元,其结果是D公司58.68万元的低报价出围,而A公司70.26万元的高报价中标。事后D公司举报称,A、B、C三家公司在获悉人民医院招标信息后,事先相互串通制定好投标价格,以达到排挤其他竞标人而中标的目的,经调查A、B、C三公司被以串通投标罪追究刑事责任。

         

        串通投标罪——《刑法》第二百二十三条:投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

        投标人与招标人串通投标,损害国家、集体、公民的合法利益的,依照前款的规定处罚。

        企业对策——投标人相互串通投标的明显行为在此不再累述,这里主要讲讲如何避免在形式上给抓“把柄”即陷入“视为串通投标的行为”:

        1、避免不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制;

        2、避免不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜;

        3、避免不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人;

        4、不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异;

        5、不同投标人的投标文件相互混装;

        6、避免不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。

        经过对法律顾问客户的调研发现,工程建设领域还存在以下几种企业老板们认为的“行规”都涉嫌犯罪,例如:专门收购建筑公司的营业执照及资质,然后以多个建筑公司的名义参加某一工程的投标。表面上,这几个公司都是独立的投标人,实际上,这几个公司都是由一人(或一个单位)在幕后操控,实践中称其为“围标”。还有的就是“钓鱼工程”,即个别企业与招标方事先约定,先以低价夺标,而后招标方在合同订立和施工中通过其他手段增加工程款项而从中谋利。

         

        案例二:刘某为竞标某工程项目与乙公司商量,借用乙公司的名义及相关资质参与投标,中标后交付一定比例的管理费给乙公司,刘某中标后与招标方签署了施工合同,招标方依约支付150万元预付工程款后,刘某突然人间消失,招标方发现后立即报警,侦查机关以涉嫌合同诈骗罪立案调查刘某和乙公司,乙公司立即聘请律师介入,律师介入后马上开展调查取证工作,指导乙公司向侦查机关提交对自己有利的书面证据、出具法律意见,通过努力,最后乙公司幸免一难。

        建筑企业挂靠经营的情况十分普遍,被挂靠的建筑公司除了面对民事法律风险之外(工伤、拖欠民工工资、违约等),刑事法律风险更令人胆战心惊,发生风险后专业人士的及时介入指导非常重要,那种遇事先找领导的思想,在如今社会应该反思了。首先,目前社会风大环境下,领导权力受到严格约束;其次,找领导成本过高还未必能办成事;最后,即使找了领导,也需要专业人士以专业角度“教授”解决路径。

        我们能提供什么服务令企业尽量避免投标领域的刑事法律风险

        1、通过调研,审查整个招投标过程的合法性并出具书面法律意见;

        2、审查已方向招标方提交的投标书及其他文件、资料,保证这些文件、资料的合法性;

        3、监督招标、开标、评标、决标工作是否按法定程序在法定期间开展。若否,可代理已方向招标提出意见或异议,甚至向招标方的上级行政主管部门投诉;

        4、中标后,跟踪项目实施,保证实施过程的合法性。

         
                                                    ——来源康乐 律师

        所属类别: 行业新闻

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